民法

權利受侵害，其主張，如何寫解答？

Ex1.甲姓名被不當使用，造成名譽受損，如何主張。

其解答寫法，順序如下，是否正確？(1)侵權行為認定：依民法第184條第1項前段規定 ..

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Ex1.甲姓名被不當使用，造成名譽受損，如何主張。

小弟拙見:
(一)不作為請求權
   1.因為已受侵害,故依§19 請求除去之
   2.討論§19要件
      (1)姓名權受侵害  (2)侵權行為與損害結果間有因果關係 (3)以比例原則衡量法益
(二)損害賠償請求權
   1.財產上損害賠償:§184i前段-->原則§213 例外§214、215
   2.非財產上損害賠償:有爭點,並陳
       (1)甲說:對照§18ii之損害賠償係指財產上之賠償,故§19所列之損害賠償亦同
       (2)乙說:§19規定之損害賠償為非財產上之賠償(慰撫金),否則將失其規範之意義
       (3)管見以為,建議採乙說

疑問：第184條第1項前段規定，解答是否一定要先提及(因第19條已針對性名權受侵害直接規定)
你的疑問應該就是爭點,如採甲說,§19即與§184i前段所請求之損害賠償同,主張其一即可(新訴訟標的理論)

多謝KOEI004熱心回覆，受益良多。

個人初學者，仍有一些疑問，敬請賜教

1.法條要件，由何處得知？
例如上述第19條有3個判斷要件，怎知要用這3個？

2.人格權的是否受侵害，判斷要件是否都涉及下面兩點
(2)侵權行為與損害結果間有因果關係 (3)以比例原則衡量法益

3.有關...非財產上損害賠償:有爭點,並陳....
爭點是否個人針對法條未規範處，自由發揮，還是有明確討論爭點才可以討論？

1.要件: 老師教的,法條看不出來,坊間參考書應找得到
2.舉例來說:某甲未經林志玲同意將相片放到自己架設之網站上=>侵害其肖象權
                    但林志玲沒有感到受有損害=>沒因果關係    當然不用討論§18i
3.爭點是考試加分用,若無要求討論,有時間再寫吧.

KOEI004：

再請教一個考古題

受監護人甲，赴餐廳乙用餐，事後對乙表明是無行為能力人，契約無效，不必付錢。
乙應對甲如何主張？

我試解如下：

乙對甲主張
1.甲應負恢復原狀或損害賠償：因甲當時知其無效（§113）
2.甲不當得利應返還其利益：甲無法律上原因而受利益，致乙受損害（§179）
3.甲法定代理人負連帶責任：因甲行為時有識別能力（§187,I 前段 ）
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問題：
1.上述是否合理？可以只寫 1,3兩點點？（§113、187,I 前段 ）
2.對受監護人主張§179是否正確，還是主張§184？或是其他法條？

謝謝！

我的想法:
  契約部份:113、353(自始主觀不能)
  不當得利:179=>181但書
  侵權行為:甲成立184i後段  法代人187i前段
不當得利跟侵權行為都可以討論

有錯請指教
 

Hi, KOEI004：

契約部份:113、353(自始主觀不能)

Q.自始主觀不能，是否應該為246？

其他部份暫無問題，下次有問題，再煩請解說。感恩！

自始主觀不能 353
自始客觀不能 246
        嗣後不能 226

老師教地

互相討論求進步

KOEI004：

自始主觀不能 353

Q.353條文中，出賣人(債權人)是否變成甲受監護人、買受人為餐廳？此與一般甲應為買受人，乙餐廳為出賣人意思，是否不同？

自始主觀不能是用在契約一開始即不能生效 屬於給付不能的一種
學說認為自始主觀不能 不能用246 or 226  應屬權利瑕疵擔保的一種(349)
故請求權基礎採353

本題契約根本不能生效 為給付不能
故無買受人 出賣人之存在

我的理解是如此
當事人無行為能力->法律行為不具備生效要件->契約自始不能生效->自始主觀不能->349->353