民法

权利受侵害，其主张，如何写解答？

Ex1.甲姓名被不当使用，造成名誉受损，如何主张。

其解答写法，顺序如下，是否正确？(1)侵权行为认定：依民法第184条第1项前段规定 ..

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Ex1.甲姓名被不当使用，造成名誉受损，如何主张。

小弟拙见:
(一)不作为请求权
   1.因为已受侵害,故依§19 请求除去之
   2.讨论§19要件
      (1)姓名权受侵害  (2)侵权行为与损害结果间有因果关系 (3)以比例原则衡量法益
(二)损害赔偿请求权
   1.财产上损害赔偿:§184i前段-->原则§213 例外§214、215
   2.非财产上损害赔偿:有争点,并陈
       (1)甲说:对照§18ii之损害赔偿系指财产上之赔偿,故§19所列之损害赔偿亦同
       (2)乙说:§19规定之损害赔偿为非财产上之赔偿(慰抚金),否则将失其规范之意义
       (3)管见以为,建议采乙说

疑问：第184条第1项前段规定，解答是否一定要先提及(因第19条已针对性名权受侵害直接规定)
你的疑问应该就是争点,如采甲说,§19即与§184i前段所请求之损害赔偿同,主张其一即可(新诉讼标的理论)

多谢KOEI004热心回覆，受益良多。

个人初学者，仍有一些疑问，敬请赐教

1.法条要件，由何处得知？
例如上述第19条有3个判断要件，怎知要用这3个？

2.人格权的是否受侵害，判断要件是否都涉及下面两点
(2)侵权行为与损害结果间有因果关系 (3)以比例原则衡量法益

3.有关...非财产上损害赔偿:有争点,并陈....
争点是否个人针对法条未规范处，自由发挥，还是有明确讨论争点才可以讨论？

1.要件: 老师教的,法条看不出来,坊间参考书应找得到
2.举例来说:某甲未经林志玲同意将相片放到自己架设之网站上=>侵害其肖象权
                    但林志玲没有感到受有损害=>没因果关系    当然不用讨论§18i
3.争点是考试加分用,若无要求讨论,有时间再写吧.

KOEI004：

再请教一个考古题

受监护人甲，赴餐厅乙用餐，事后对乙表明是无行为能力人，契约无效，不必付钱。
乙应对甲如何主张？

我试解如下：

乙对甲主张
1.甲应负恢复原状或损害赔偿：因甲当时知其无效（§113）
2.甲不当得利应返还其利益：甲无法律上原因而受利益，致乙受损害（§179）
3.甲法定代理人负连带责任：因甲行为时有识别能力（§187,I 前段 ）
=======================================
问题：
1.上述是否合理？可以只写 1,3两点点？（§113、187,I 前段 ）
2.对受监护人主张§179是否正确，还是主张§184？或是其他法条？

谢谢！

我的想法:
  契约部份:113、353(自始主观不能)
  不当得利:179=>181但书
  侵权行为:甲成立184i后段  法代人187i前段
不当得利跟侵权行为都可以讨论

有错请指教
 

Hi, KOEI004：

契约部份:113、353(自始主观不能)

Q.自始主观不能，是否应该为246？

其他部份暂无问题，下次有问题，再烦请解说。感恩！

自始主观不能 353
自始客观不能 246
        嗣后不能 226

老师教地

互相讨论求进步

KOEI004：

自始主观不能 353

Q.353条文中，出卖人(债权人)是否变成甲受监护人、买受人为餐厅？此与一般甲应为买受人，乙餐厅为出卖人意思，是否不同？

自始主观不能是用在契约一开始即不能生效 属于给付不能的一种
学说认为自始主观不能 不能用246 or 226  应属权利瑕疵担保的一种(349)
故请求权基础采353

本题契约根本不能生效 为给付不能
故无买受人 出卖人之存在

我的理解是如此
当事人无行为能力->法律行为不具备生效要件->契约自始不能生效->自始主观不能->349->353