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社員權的法律性質

1.社員權是憲法上結社權在私法上的延伸。社員權是私法權利，它與憲法上的結社自由權有何關聯呢？“結社自由是近代西方民主政治和市場經濟體制下的產物，是體現市民社會的一個重要要素。” 現今各國成文憲法基本上都明確規定公民享有結社自由權，允許公民參加各種社會團體。

2. 社員權是一項獨立的民事權利。“社員權是否獨立的權利，其說不一：有謂社員權，為各種權利義務之集合，而非獨立之權利者。有謂社員權為獨立之權利，各種權利義務系由此權利分派而生者。” 社員權不是人格權或身份權，也不同於財產權。“社員權只與社員資格相聯繫而與社員個人的人身無關，所以不能以之為人身權或身份權。” 對於社員權身份權說和社員權人格權說，胡俊先生有精彩批駁，“不知民法所謂身份權與親屬權同義，專指親屬法上之身份上權利而言，社員權之非身份權，似無待論。至於人格權則為維持權利人人格之權利，與權利人其人有不可分離之關係，社員權則系因社員資格而取得喪失，與社員之人格無涉；社員縱經開除退社，亦與其人格權無妨礙。解為人格權，寧非大謬！” 對於社員權與財產權的差異，我們暫且不考慮非營利社團社員的社員權，即便是營利社團社員的社員權，也非財產權所能囊括。社員權與物權有別，因為社團對社員的全部出資及其孳息享有實定法上的所有權；社員權亦非債權，因為債權是由交易法或行為法所規定的。社員權無形財產權說實質上是社員權財產權說的變異，不具科學性。社員權通過對其他權利特有屬性的兼容並收，鑄造了自身獨立的品格。不但如此，財產權一般只能為法律所明文規定，而社員權則可以基於社團章程的規定取得，即“章定社員權”。“社員權應該獨立，不僅因為公司法中的股權（股東權）已非財產權所能包容，還因為民法從個人法向團體法發展的形勢要求這樣做。” 傳統的權利理論“無法真正解釋具有垂直結構的財產團體佔有關係。” 所以，在民事立法上必須創立一種新的權利類型 社員權。

3.社員權是一類民事權利的總稱。如前文所述，社員權包括對社團、社員及第三人的權利，非一種單獨的具體的權利，具有概括性、集合性的特徵。依筆者理解，社員權不僅包括眾多類型的權利，例如建築物區分所有人對於共有部分的成員權、集體經濟組織成員的成員權、合作社成員的社員權、股份合作製企業成員的權利以及股權等，而且每一類型的社員權又可以分眾多的子權利，如股權可分為會議參加權、決議權、選舉權與被選舉權、股東會議決議撤銷訴權、股東會議決議無效訴權、董事會決議無效或撤銷的訴權、股東會召集請求權、股息分配請求權、剩餘財產分配請求權、新股認購權、股份收購請求權等等。“這種社員權或股權，除具有財產上請求權（如股息紅利）外，尚有身分法上的請求權（出席開會討論及表決權）或其他特殊的權利（訴訟權等），統稱為社員權或股權，以表示社員或股東的地位。”

4. 社員權是團體法上的權利，具有專屬性。“社員權的權利主體是社員，其相對人是社團（還包括其他社員、第三人，只不過社團是主要的相對人，筆者加）。社員只是社團的一分子。所以社員權與前面的各種權利不同，不是個人法上的權利，而是團體法上的權利。” 事實上，由於我國社團立法的極其不完善，人們往往忽略了社員權的重要性，甚至只知有股權而不認社員權的存在，社員權是團體法上的權利的觀念的最終形成，還有賴於立法部門和理論界的共同努力。社員權作為團體法上的權利，還具有一個重要特徵，那就是“除由法律規定的外，由該團體（社團）的章程去規定。” 同時，“社員權具有專屬性，只可以隨社員資格的移轉而移轉，一般不能繼承。” 也有學者認為，非營利社團法人中的社員權不能繼承，營利社團法人中的社員權則可以繼承，例如股權就可以繼承。筆者認為，股份有限公司的股權可以繼承，有限責任公司的股權則斷不可能繼承，也不存在股權繼承的可能，因為此時的出資已經不是股權的憑證了。關於這一點，可以參見筆者對出資繼承中股東資格取得的論述，在此恕不贅述。

5.社員權是具有相對性的絕對權，對外它是絕對權，對內它是相對權。社員對於社團所享有的權利，在社員與社團之間具有相對性，但是，這種權利對外宣稱的是一種絕對性的權利關係，不但如此，社員權本身就包含對同一社團其他社員、不特定第三人的權利義務關係。社員身份或資格，一般是要進行登記的，經過登記，這種社員關係就具有了公示性。然而，無論是立法還是學理研究，注重的都是社員權的對內關係，而忽略或者忽視了社員權的對外關係。正是由於對社員權的對外關係的忽視，對社員權絕對權性質的否認，使得社員權遭受侵害時不能為其提供充分有效的救濟。

6.社員權是包含程式性權利和實體性權利的具有雙重性質的民事權利。筆者認為，社員權中程式性的權利有社員大會的決議撤銷訴權、決議無效訴權，董事會決議無效或撤銷的訴權等，實體性的權利就更多了，在此不一一列舉。程式性的權利是社團實現自治的有效保障，同時也是實體性權利行使和實現的保障。

7.社員權具有自我保護和救濟的法律屬性。社員大會是社團的最高權力機關，享有眾多權力。通過社員大會，社員可以制止、糾正社團及其部分成員的違法行為，使得社團的行為朝著合法的、符合社團和社員利益的方向發展。社員在社員大會上，正是借助社員權的行使達到上述目的的。社員權中，表決權是社員自我保護和救濟的一項極其重要的權利。

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