請教ii810638大大，刑訴問題

某甲為現役軍人，犯裁判上一罪 （A罪陸海空軍刑法及刑法均有規範，B罪 ..

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下面是引用 prosecutor 於 2010-06-07 02:12 發表的 請教ii810638大大，刑訴問題:
某甲為現役軍人，犯裁判上一罪 （A罪陸海空軍刑法及刑法均有規範，B罪只有刑法有規範），此時審判機關之審判者，是否為普通法院對該全部犯罪均有審判權，或是依特別法優於普通法原則，軍事法院有審判權呢？謝謝，問完了～

題目有倒果為因的邏輯。(是不是裁判上一罪應該等法院審判後才知道)
管轄權與犯罪內容無關，而與犯罪身分及犯罪地或犯罪人之住居所有關。審判權才是與內容有關。

關於軍人的管轄權，以被發覺時的身分來斷定管轄權，甲為現役軍人，所以應為軍事法院所審判。如果不小心起訴於普通法院，應該移送至軍事法院，而不是以刑訴第303條第6款無審判權而不受理判決。
管轄權與審判權是不同的觀念，普通法院也有審判權但是無管轄權，所以要移送軍事法院。

至於論刑時，則是以犯罪時的身分來論刑，也就是如果犯罪時尚未去服兵役，則軍事法院會以刑法來論刑；如果是在當兵的時候犯罪且被發現，則陸海空軍刑法與刑法皆為軍事法院考量範圍內。

所以題目甲應該在軍事法院審判，A罪應會被以陸海空軍刑法論處，B罪則應以刑法論處。
至於陸海空軍刑法(A罪)能不能和刑法(B罪)發生競合關係(如裁判上一罪中的想像競合)，難倒我了....我也查不到@@"




陸海空軍刑法:
第一條（現役軍人之適用）
　　現役軍人犯本法之罪者，依本法處罰。

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答案是


1.逮捕或拘提後

犯罪事實之一部應由軍法機關追訴處罰者，依軍事審判法第34條規定，全部移送軍法機關追訴審判。(偵查犯罪手冊203條)

遭到逮捕以後，移送軍法機關，而不是該管法院或檢察署。

2.裁量審判確定後

依軍事審判法139條，移送後為不起訴處分。依裁判後之刑責處罰。

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其實這題要分為兩種情形：法條競合（特別關西）或是想像競合！

１若兩罪之間具有特別關係之下，當然特別法優於普通法，所以適用軍審
２若為想像競合犯，乃實體法上班一刑罰權，固為訴訟法上僅能唯一訴訟
　客體不可分割之案件，依據軍事審判法３４條犯罪事實之一部應依本法
　審判時，全部依本法審判之，所以還是由軍審管轄

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行為時何法
發現時何法院
一部軍審全部軍審
離營時間太久,不算軍人.

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