题目:

的刑法总则第二题



刑诉第 88 条 （现行犯与准现行犯）:
现行犯，不问何人得迳行逮捕之。
犯罪在实施中或实施后即时发觉者，为现行犯。
有左列情形之一者，以现行犯论：
一、被追呼为犯罪人者。
二、因持有凶器、 ..

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依林东茂教授之见解:
误认他人为现行犯而加以逮捕，不能阻却违法，此为容许构成要件错误的问题，其处理与误想防卫、误想避难相同。
如误认现行犯加以逮捕，有伤害行为，依过失伤害罪处罚。

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其他物件露出有犯罪痕迹，应不得以"高速行驶"即认定，
将高速行驶与肇事逃逸做联结，实充满过度主观想像，
应当将客观事实作限缩解释，若该特定车辆与肇事之结果并无明显关联处，即不得以刑诉第88条第3项第2款论以准现行犯。
其明显关联，ex:肇事地点留有该车辆毁坏之零件等。

故该案例甲应成立过失重伤罪。
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提供一相关，但不相似的判例:

裁判字号： 30 年 上 字第 1070 号  
 
裁判日期： 民国 30 年 01 月 01 日
裁判要旨： 依法逮捕犯罪嫌疑人之公务员，遇有抵抗时，虽得以武力排除之，但其程
                度以能达逮捕之目的为止，如超过其程度，即非法之所许，不得认为依法
                令之行为。

至少要『有相当性理由』！

下面是引用 X19841014 于 2011-03-09 12:53 发表的 :
依林东茂教授之见解:
误认他人为现行犯而加以逮捕，不能阻却违法，此为容许构成要件错误的问题，其处理与误想防卫、误想避难相同。
如误认现行犯加以逮捕，有伤害行为，依过失伤害罪处罚。
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其他物件露出有犯罪痕迹，应不得以"高速行驶"即认定，
.......

「书上说只要符合刑诉88的法定要件，就可认为是现行犯而阻却违法，而不以受逮捕的人是否为犯罪之人为必要。」此为林山田的看法，看来林东茂教授是采德国的学说，我想问清础一点的是:

(一)依X19841014你的说法此题情形根本没有符合刑诉88的法定要件之外形对吧?

(二)判断构成要件该当，甲技高一筹，赶到乙车前方，拦截乙车的行为，应有刑302I私行拘禁罪吧?所以刑302I和刑284过失伤害罪重一重罪(因为一行为)，所以论以刑302I私行拘禁罪，对吗?

(一)是的，我认为"高速行驶"并不属于"其他物件露出有犯罪痕迹"此要件。
(二)个人以为仅成立§284后段。 
      应此个案系属容许构成要件错误，依通说欠缺罪责故意，尽可能成立过失犯，§302I、§304I不罚过失。

惟本案纵使不阻却故意，个人以为亦无§302I之适用，尽可能成立§304I。

欲成立§302I剥夺他人行动自由罪(私行拘禁罪)，需有使其停处于特定之空间场所而难以任意离去之行为。
开车挡在他人车前，仅妨碍他人行使权利，他人尚可自由离去，故应无§302I之适用。